FAZENDO SENTIDO DE DODD-FRANK O Dodd-Frank Act tem implicações amplas e profundas que irão afetar todos os cantos de serviços financeiros e múltiplas outras indústrias. Este site, desenvolvido e mantido por advogados na Rua Stinson Leonard, é dedicado a entender esta legislação complexa e ajudar as empresas a entender como elas as afetarão especificamente. Nossos Bloggers Dodd-Frank A Seção 723 (a) (2) da Dodd-Frank Wall Street Reform e Consumer Protection Act alterou a Seção 2 (e) do Commodity Exchange Act, ou CEA para prever que ele será ilegal para qualquer pessoa, Além de um participante do contrato elegível, ou ECP, para efetuar um swap, a menos que o swap seja celebrado ou sujeito às regras de uma placa de comércio designada como mercado contratual de acordo com a seção 5. Em 23 de maio de 2012, a Commodity Futures Trading Commission, publicada conjuntamente com a Securities and Exchange Commission (SEC, e junto com a CFTC, Comissões), as regras finais que definem o termo participante do contrato elegível e fornecem interpretações sobre questões de definição de ECP. Em resposta a vários pedidos de esclarecimentos e alívio em relação à aplicação da seção 2 (e) em diversas circunstâncias, o Escritório de Diretor Geral da CFTC, ou OGC, forneceu as seguintes interpretações. Os garantias de swap geralmente devem ser ECPs, uma não-ECP geralmente pode não ser solidariamente responsável pelas obrigações de swap e os recursos em dinheiro de um empréstimo podem ser incluídos no cálculo do total de ativos. Além disso, a OGC forneceu alívio sem ação, sujeito a certas condições em relação à aplicação das seções 2 (e) e 13 (a) do CEA para: certos sistemas de garantia ECP, ECPs antecipados e certas determinações sobre os valores investidos de forma discricionária De acordo com a seção 1A (18) (A) (xi) da CEA. Arranjos de garantia de troca OGC não recomendará que a Comissão inicie uma ação de execução contra um garante (Garante) que garanta as obrigações de troca de um terceiro que não seja um ECP (tal terceiro, uma Contraparte de Swap Garantida) por violar as seções 2 (e ) Ou 13 (a), ou contra uma Contraparte de Swap Garantida, por violação da seção 2 (e) do CEA, ou contra o beneficiário da garantia de permuta (Beneficiário) por violar a seção 13 (a) do CEA, se: o Garante for : Uma corporação, uma parceria, uma empresa, uma organização, uma confiança ou outra entidade que tenha um patrimônio líquido superior a 1 milhão ou uma propriedade indireta que consista em um indivíduo ou, se permitido pelos indivíduos do direito estadual aplicáveis, com: um patrimônio líquido (no Agregado em todos os co-proprietários indiretos, quando aplicável lei estadual permite proprietários compostos por mais de um indivíduo) superior a 1 milhão ou montantes investidos de forma discricionária, cujo agregado é superior a 5 milhões (no agregado em todos os co-proprietários indiretos, quando aplicável, a lei estadual permite proprietários compostos por mais de um indivíduo) e estão satisfeitas todas as seguintes condições aplicáveis a um determinado Garante e ou Contraparte de Swap Garantida, respectivamente: o Swap Garantido A contraparte conclui os swaps exclusivamente para gerenciar o risco de taxa de juros flutuante associado a um empréstimo recebido ou razoavelmente susceptível de ser recebido pela Contraparte de Swap Garantida na condução de seus negócios no caso de todos os Garantes que não seja um Garante de propriedade, o O Garante é proprietário da Contraparte de Swap Garantida e desempenha um papel ativo na operação do negócio de tal Contraparte de Swap Garantida (além de desempenhar funções exclusivas de escritório, secretariado ou administrativas) no caso de um Garante proprietário, se aplicável, a lei estadual contempla proprietários com Mais de um proprietário, o Garante e o Swap garantido C Todos os proprietários são co-proprietários, o Avalista calcula o seu patrimônio líquido ou os valores investidos de forma discricionária de acordo com os princípios contábeis geralmente aceitos (GAAP), consistentemente aplicados (desde que o valor do imóvel possa ser determinado usando o valor justo de mercado (FMV)). A Contraparte de Swap Garantida entra nos swaps garantidos apenas como principal e o Beneficiário verifica se o Garante e a Contraparte Garantida de Swap satisfazem as condições da posição de não ação estabelecida neste documento. A OGC não recomendará que a Comissão inicie uma ação de execução contra uma (1) Contraparte de Swap Garantida ou outra contraparte de troca não-ECP por violar a CEA seção 2 (e), (2) Garantido Swap Counterpartys Garante por violar CEA seções 2 (e) Ou 13 (a), ou (3) um Beneficiário ou outra contraparte de swap para uma contraparte de troca não-ECP por violar a seção 13 (a) do CEA, em conexão com um swap entrado em outra parte ou sujeito às regras de um DCM Antes que o mutuário receba o produto de um empréstimo relacionado em um valor suficiente para a Contraparte de Swap Garantida ou outra contraparte de troca não-ECP para alcançar o status de ECP de acordo com a seção 1a (18) (A) (v) (I) da seção 1A da CEA, se: O swap para o qual o status da ECP é necessário destina-se a gerenciar os contrapartes de Swap Garantidos ou outros riscos de taxa de juros de contrapartida de contrapartes não-ECP no empréstimo no caso de um swap celebrado por uma Contraparte de Swap Garantido ou outra contraparte de troca não-ECP Para gerenciar seu interesse flutuante r Teve risco sobre um empréstimo que, se for desembolsado, faria com que a Contraparte de Swap Garantida ou outra contraparte de troca não ECP se qualificasse como ECP de acordo com a seção 1a (18) (A) (v) (I) da CEA, mas que ainda não encerrou , A Contraparte de Swap Garantida ou outra contraparte de swap não ECP recebeu um compromisso de empréstimo de boa-fé para esse empréstimo no caso de empréstimo de construção ou outro empréstimo desembolsado por etapas, o credor pretende no momento do empréstimo ou o contrato relacionado Compromisso de empréstimo para financiar a totalidade do empréstimo, sujeito apenas à satisfação de condições de fechamento comercialmente razoáveis e ou a não ocorrência, após o início dos desembolsos de empréstimos, de qualquer evento estabelecido na documentação de empréstimo ou swap que desculparia a obrigação de credores de Continuar financiando o empréstimo (como, por exemplo, a falha dos mutuários em fazer um pagamento), desde que tais eventos não sejam projetados para permitir que o credor não financie o empréstimo ao deixar o swap no local e o empréstimo é financiado em Um montante que faça com que a contraparte de swap garantida ou outra contraparte de troca não ECP se qualifique como uma ECP de acordo com a seção 1A (18) (A) (v) (I) da seção A do CEA, a menos que não seja financiada em quantidade como resultado de uma falha Para satisfazer uma condição comercialmente razoável para fechar o empréstimo estabelecido no compromisso de empréstimo de boa fé ou um evento estabelecido na documentação de empréstimo ou swap que desculparia a obrigação dos credores de continuar financiando o empréstimo (como, por exemplo, a falha dos mutuários Para fazer um pagamento) Verifique dodd-frank com freqüência para obter informações atualizadas sobre a Lei de TRABALHOS, a Lei Dodd-Frank e outros assuntos de direito de valores importantes. Estados Unidos. Atualização da CFTC: Definição do Participante Contrato Elegível e Piscinas Forex de Varejo Em 18 de abril de 2012, a Commodity Futures Trading Commission (a CFTC) e a Securities and Exchange Commission (a SEC, juntamente com a CFTC, as Comissões) adotaram as regras finais conjuntas Definindo os termos swap dealer (SD), o negociante de swap baseado em segurança (SBSD), o principal participante de swap (MSP), o principal participante de swap baseado em segurança (MSBSP) e o participante do contrato elegível (ECP) (as Regras finais). 1 As Regras finais geralmente entrarão em vigor 60 dias após a publicação no Federal Register. Especial preocupação para os gestores de fundos em conexão com a adoção das Regras Finais foi um requisito de análise na definição de ECP contida nas regras propostas da Comissão39 21 de dezembro de 2010 (as Regras Propostas) 2 que exigiria que cada participante em uma mercadoria Para satisfazer a definição da ECP, a fim de que o pool de produtos próprios satisfaça a definição da ECP para efeitos das regras de divisas de varejo da CFTC39s. No entanto, conforme descrito abaixo, essas preocupações foram substancialmente abordadas nas Regras Finais. O requisito de visão geral da ECP, conforme modificado na forma final e conforme descrito abaixo, entrará em vigor em 31 de dezembro de 2012. A Lei Dodd-Frank Wall Street e Lei de Proteção do Consumidor (a Lei Dodd-Frank) 3 torna ilegal para qualquer pessoa Que não é uma ECP para entrar em um swap que não seja contratado ou sujeito às regras de um mercado contratado designado.4 Antes da promulgação da Lei Dodd-Frank, um grupo de commodities qualificado como ECP se tivesse 5 milhões ou Mais do total de ativos e foi formada e operada por uma pessoa sujeita a regulamento sob o Commodity Exchange Act (o CEA) ou um equivalente estrangeiro (isto é, incluindo uma pessoa isenta de registro como um operador de pool de commodities (CPO)). A Lei Dodd-Frank alterou a definição da ECP, desde que, exclusivamente para fins de certas operações de câmbio on-counter (OTC) especificadas nas seções 2 (c) (2) (B) e 2 (c) (2) da CEA, (C) (ou seja, operações de forex de varejo), um pool de commodities não se qualifica como um ECP se qualquer participante no pool não for ele mesmo um ECP, mesmo que o pool de outra forma atenda a definição. Este chamado requisito de look-through foi mantido nas Regras Finais em forma modificada como descrito abaixo e impõe certas restrições em pools de commodities com participantes não-ECP que se envolvem em transações de Forex de OTC (cada um desses agrupamentos, um Retail Forex Pool). Para isso, as regras da CFTC impõem requisitos sobre os grupos de câmbio de varejo envolvidos em transações de Forex OTC (por exemplo, apenas certas instituições financeiras dos EUA, corretores, comerciantes de comissões de futuros e outros negociantes de divisas de varejo 5 estão autorizadas a se comprometer com transações de Forex de OTC com Piscinas Forex de Forex E essas contrapartes permitidas devem cumprir com margem adicional e outros requisitos ao se envolver em tais transações com o Retail Forex Pools). 6 Como uma questão prática, essas restrições teriam afetado negativamente a capacidade de muitos grupos que tenham participantes não-ECP se envolverem em transações de Forex OTC. Em resposta às preocupações expressas por muitos comentaristas sobre esta questão, as Comissões decidiram limitar o requisito de visualização da ECP nas Regras Finais, conforme descrito abaixo. Exceção de Look-Through As Regras finais prevêem uma isenção do requisito de look-through descrito acima para que um pool de commodities (por exemplo, um fundo mestre) possa ser considerado um ECP para fins das regras de divisas de varejo da CFTC39, apesar de alguns participantes Nessa associação não se qualificam como ECP (ou se um participante é um pool em si (por exemplo, um fundo de alimentação), os investidores nesse grupo participante podem estar isentos do requisito de look-through). Um agrupamento de commodities se qualificará para esta isenção 7 desde que: não seja formado para fins de evasão de acordo com as regras da CEA ou CFTC tem ativos totais superiores a 10 milhões e é formado e operado por um CPO registrado ou um CPO isento de registro de acordo com a Regra 4.13 (a) (3). Conforme observado, o requisito de look-through não entrará em vigor até 31 de dezembro de 2012, dando aos CPOs que atualmente não estão registrados algum tempo para se registrar para poderem se basear nesta isenção se não puderem confiar na Regra 4.13 (a) (3) em relação à operação de um pool. As Comissões observam que a obrigação de determinar se as partes em operações cambiais de varejo são ECPs é imposta aos CPOs de pools de commodities, bem como as contrapartes que pretendem entrar em operações de divisas de varejo com pools de commodities, e essas representações podem ser invocadas na elaboração Tal determinação, a menos que uma pessoa razoável conheça ou deva saber sobre a exatidão de tais representações. 8 Observe que um CPO localizado fora dos Estados Unidos que opera um pool que não contenha participantes dos EUA será considerado um ECP, independentemente do status da ECP de seus participantes. Em geral, no entanto, as Comissões não abordaram questões transfronteiriças nas Regras Finais que serão abordadas em um lançamento separado no futuro. Fundo de Fundos e Outras Considerações Existem também outros esclarecimentos importantes nas Regras Finais, incluindo, entre outros: (i) incluindo SDs, SBSDs, MSPs e MSBSPs, independentemente de estarem registrados como tais, como ECPs 9 (ii) exigindo Um pool de commodities para ter ativos totais superiores a 5 milhões e para ser formado e operado por uma pessoa sujeita a regulamento sob o CEA ou um equivalente estrangeiro para se qualificar como um ECP 10 (ou seja, proibir um pool de commodities de confiar nos testes aplicáveis a outras entidades : (A) ativos totais de 10 milhões ou (b) um patrimônio líquido de pelo menos 1 milhão se entrar em transações para gerenciar o risco associado a um ativo ou passivo detido ou incorrido ou razoavelmente susceptível de ser detido ou incorrido pela entidade no Conduta do negócio da entidade) e (iii) declarando que um fundo de fundos (FOF) que usa transações de Forex OTC exclusivamente para proteger o risco cambial relacionado à moeda em que os fundos subjacentes aceitam investimentos e o curr Em que o FOF aceita investimentos, não será considerado estruturado para evitar essas regras. 11 O texto das Regras finais excede 600 páginas, e deve notar-se que este memorando se concentra principalmente nos problemas relacionados à ECP. Continuaremos a monitorar e informar sobre os desenvolvimentos nesta área. 2 Veja 75 Fed. Reg. 80174 (21 de dezembro de 2010). 3 Veja Dodd-Frank Wall Street Reform e Consumer Protection Act, Pub. L. 111-203, 124 Stat. 1376 (2010). 4 Consulte a Seção 723 (a) (2) da Lei Dodd-Frank. 5 Ver CEA Seção 2 (c) (2) (B) (i) (II). 6 Veja 75 Fed. Reg. 55410 (21 de setembro de 2010). 7 Ver Regulamento 1.3 (m) (8) da CFTC. 8 Ver regras finais, p. 218. 9 Ver o Regulamento 1.3 (m) (1) - (4) da CFTC. 10 Ver o Regulamento 1.3 (m) (6) da CFTC. 11 Ver regras finais, p. 216. O conteúdo deste artigo destina-se a fornecer um guia geral sobre o assunto. Recomenda-se um conselho especializado sobre suas circunstâncias específicas. Para imprimir este artigo, tudo que você precisa é para ser registrado no Mondaq. Clique para Login como um usuário existente ou Cadastre-se para que você possa imprimir este artigo. Você tem uma pergunta ou comentário Clique aqui para enviar um e-mail ao autor
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